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Apr

深圳市律师办理税务行政复议操作指引(征求意见稿〕

09:40 AM

律师办理税务行政复议操作指引
(征求意见稿〕
 
目录
 
第一章总则
第二章税务行政复议范围
第三章税务行政复议的申请
       第一节税务行政复议申请期限
       第二节税务行政复议申请人的确定
       第三节税务行政复议被申请人的确定
第四章税务行政复议的管辖
第五章税务行政复议请求的确定
第六章税务行政复议应提交的文件及证据
第七章税务行政复议的审理
第八章税务行政复议的和解与调解
第九章附则
 
第一章总则
 
第一条 为规范深圳律师的税务行政复议法律服务工作,保护律师与当事人的合法权益,根据《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国行政复议法》、《税务行政复议规则〔2015修正〉》、《重大税务案件审理办法》、《广东省国税系统重大税务案件审理办法〔2017修订〕》等有关规定,制定本指引。
 
第二章税务行政复议范围
 
第二条 律师代理申请人对税务机关的具体行政行为提起行政复议申请,应注意区分哪些具体行政行为是属于行政复议前置范围,哪些具体行政行为是可以向行政复议机关申请行政复议,也可以直接向人民法院提起行政诉讼的。
律师代理申请人对税务机关的具体行政行为提起行政复议申请,应审查案件是否属于重大税务案件范围。
 
第三条 税务行政复议前置范围:
税务机关的征税行为,包括确认纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税、退税、抵扣税款、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点和税款征收方式等具体行政行为,征收税款、加收滞纳金,扣缴义务人、受税务机关委托的单位和个人作出的代扣代缴、代收代缴、代征行为等。
 
第四条 无需行政复议前置范围:
(一)行政许可、行政审批行为。
(二)发票管理行为,包括发售、收缴、代开发票等。
(三)税收保全措施、强制执行措施。
(四)行政处罚行为:罚款;没收财物和违法所得;停止出口退税权。
(五)不依法履行下列职责的行为:
1,颁发税务登记;
2,开具、出具完税凭证、外出经营活动税收管理证明;
3,行政赔偿;
4行政奖励;
5,其他不依法履行职责的行为。
(六)资格认定行为。
(七)不依法确认纳税担保行为。
(八)政府信息公开工作中的具体行政行为。
(九)纳税信用等级评定行为。
(十)通知出入境管理机关阻止出境行为。
(十一〉其他具体行政行为。
 
第五条 重大税务案件范围包括:
(一)重大税务行政处罚案件:
广东省地方税务系统审理重大税务行政处罚案件标准为:广东省地税局稽查局直接办理的罚款金额达到1000万元或罚款倍数在3倍以上的行政处罚案件。
各市地税局重大税务行政处罚案件,具体标准为罚款金额达到下列数额或罚款倍数在3倍以上的行政处罚案件:深圳市局1000万元,广州市局1000万元,珠三角其他市(区)局(珠海、佛山、江门、东莞、中山、惠州、肇庆、横琴、顺德〉500万元,其他市局300万元。
广东省国家税务系统审理重大税务行政处罚案件的标准为:广东省国家税务局审理委员会负责审理所属稽查部门办理的拟处罚金额超过1000万元(含本数)的税务行政处罚案件;各市国税局审理委员会负责审理所属稽查部门办理的重大税务处罚案件标准(以下为拟处罚金额,含本数)为:深圳市国税局500万元,广州市国税局500万元,珠海、汕头、汕尾、东莞、中山、江门、茂名、云浮市国税局200万元,清远市国税局150万元,佛山、韶关、梅州、潮州、揭阳市国税局100万元,河源、惠州、湛江市国税局50万元、阳江市国税局30万元。
(二)根据重大税收违法案件督办管理暂行办法督办的案件;
(三)应司法、监察机关要求出具认定意见的案件;
(四)拟移送公安机关处理的案件;
(五)审理委员会成员单位认为案情重大、复杂,需要审理的案件;
(六)其他需要审理委员会审理的案件。
 
第六条 提起税务行政复议前置事项
律师代理申请人就以下具体行政行为提起行政复议,应注意先行完成以下前置事项,才可以提起税务行政复议申请:
(一)就第三条所列属行政复议前置范围的具体行政行为不服提起行政复议申请的,必须依照税务机关根据法律、法规确定的税额、期限,先行缴纳或者解缴税款和滞纳金,或者提供相应的担保,才可以在缴清税款和滞纳金以后或者所提供的担保得到作出具体行政行为的税务机关确认后提出行政复议申请。
纳税担保应依照《纳税担保试行办法》具体执行,其中,纳税担保的范围包括税款、滞纳金和实现税款、滞纳金的费用,纳税担保的方式包括保证、抵押和质押。
(二)对税务机关作出逾期不缴纳罚款加处罚款的决定不服的,申请人应当先缴纳罚款和加处罚款,再申请行政复议。

第三章税务行政复议的申请
 
第一节税务行政复议申请期限
 
第七条 律师代理申请人提起税务行政复议申请,应当在申请人知道税务机关作出具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请,但法律规定的申请期限超过60日的除外。
因不可抗力或者被申请人设置障碍等原因耽误法定申请期限的,申请期限的计算应当扣除被耽误时间。
 
第八条 根据《税务行政复议规则〔2015修正〉》第三十五条规定,税务机关作出具体行政行为,申请人申请行政复议的起算期限依照下列规定办理:
(一)当场作出具体行政行为的,自具体行政行为作出之日起计算。
(二)载明具体行政行为的法律文书直接送达的,自受送达人签收之日起计算。
(三)载明具体行政行为的法律文书邮寄送达的,自受送达人在邮件签收单上签收之日起计算;没有邮件签收单的,自受送达人在送达回执上签名之日起计算。
(四)具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的,自公告规定的期限届满之日起计算。
(五)税务机关作出具体行政行为时未告知申请人,事后补充告知的,自该申请人收到税务机关补充告知的通知之日起计算。
(六)被申请人能够证明申请人知道具体行政行为的,自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。
(七)税务机关作出具体行政行为,依法应当向申请人送达法律文书而未送达的,视为该申请人不知道该具体行政行为。
 
第九条 律师代理申请人提起税务行政复议申请,应根据申请人对应具体行政行为不同情形、特点,分别确定行政复议申请期限:
(一)税务机关作出具体行政行为时出具税务文书的,自申请人收到税务文书之日起计算税务行政复议申请期限,收到的时点确定根据前述第八条办理。
常见的可提起行政复议的税务文书包括:
1,税务处理决定书;
2,税务行政处罚决定书;
3,税务事项通知书;
4,税收保全措施决定书;
5,税收强制执行决定书;
6,责令限期改正通知书。
(二)税务机关通过电子报税系统自动扣缴税款、滞纳金的,自申请人银行账户被实际扣缴税款、滞纳金之日起计算税务行政复议申请期限。
(三)申请人申请税务机关履行法定职责,税务机关未履行的,行政复议申请期限分别处理如下:
1.有履行期限规定的,自履行期限届满之日起计算。
2,没有履行期限规定的,自税务机关收到申请满60日起计算。
 
第二节税务行政复议申请人的确定
 
第十条 律师代理申请人提起税务行政复议,应确定复议申请人主体,税务行政复议中,一般以具体行政行为管理相对人作为申请人提起税务行政复议。
 
第十一条 实务中,律师应根据税务机关具体行政行为的不同情形、特点分别确定行政管理相对人。
(一)税务机关出具税务文书的,以税务文书中抬头显示的被通知人是具体行政行为管理相对人,该被通知人可以作为税务行政复议申请人提起税务行政复议。
(二)因电子报税系统自动扣缴税款、滞纳金的,电子报税系统中登记的纳税人、扣缴义务人是具体行政行为管理相对人。
(三)对税务机关不作为提起行政复议的,要求税务机关作为的申请人是具体行政行为管理相对人。
 
第十二条 非具体行政行为的行政管理相对人,但其权利直接被该具体行政行为所剥夺、限制或者被赋予义务的公民、法人或其他组织,在行政管理相对人没有申请行政复议时,可以单独申请行政复议。
 
第十三条 根据《税务行政复议规则〔2015修正〉》第二十条至第二十一条规定,税务行政复议申请人因主体形式不同分别确定如下:
(一)合伙企业申请行政复议的,应当以工商行政管理机关核准登记的企业为申请人,由执行合伙事务的合伙人代表该企业参加行政复议;其他合伙组织申请行政复议的,由合伙人共同申请行政复议。
前款规定以外的不具备法人资格的其他组织申请行政复议的,由该组织的主要负责人代表该组织参加行政复议;没有主要负责人的,由共同推选的其他成员代表该组织参加行政复议。
(二)股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会认为税务具体行政行为侵犯企业合法权益的,可以以企业的名义申请行政复议。
(三)有权申请行政复议的公民死亡的,其近亲属可以申请行政复议;有权申请行政复议的公民为无行为能力人或者限制行为能力人,其法定代理人可以代理申请行政复议。
有权申请行政复议的法人或者其他组织发生合并、分立或终止的,承受其权利义务的法人或者其他组织可以申请行政复议。
 
第十四条 同一行政复议案件申请人超过5人的,应当推选1至5名代表参加行政复议。
 
第三节税务行政复议被申请人的确定
 
第十五条 律师代理申请人提起税务行政复议申请,应确定税务行政复议被申请人。根据《税务行政复议规则〔2015修正〉》第二十六条至第三十条规定,税务行政复议被申请人确定原则如下:
(一)申请人对税务机关具体行政行为不服申请行政复议的,作出该具体行政行为的税务机关为被申请人。
(二)申请人对扣缴义务人的扣缴税款行为不服的,主管该扣缴义务人的税务机关为被申请人;对税务机关委托的单位和个人的代征行为不服的,委托税务机关为被申请人。
(三)税务机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体行政行为的,税务机关和法律、法规授权的组织为共同被申请人。
税务机关与其他组织以共同名义作出具体行政行为的,税务机关为被申请人。
(四)税务机关依照法律、法规和规章规定,经上级税务机关批准作出具体行政行为的,批准机关为被申请人。申请人对经重大税务案件审理程序作出的决定不服的,审理委员会所在税务机关为被申请人。
(五)税务机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,以自己名义对外作出具体行政行为的,税务机关为被申请人。
 
第十六条 实务中,律师应根据税务机关具体行政行为的不同情形、特点分别确定行政复议被申请人。
(一)税务机关作出具体行政行为出具税务文书的,可通过税务文书作出主体确定行政复议被申请人,但不包括经重大税务案件审理程序作出的税务处理处罚决定等文书,及第十五条第(五)项所列机构作出的税务文书。
前述税务文书作出主体是指出具税务文书,并在税务文书上落款盖章的税务机关。
(二)税务机关作出具体行政行为没有出具税务文书等书面文件的,以该作出具体行政行为的税务机关为被申请人。
(三)税务机关不作为的,以对应不作为的税务机关为被申请人。
 
第十七条 律师代理重大税务案件,应特别注意被申请人的确定不同于其他普通的税务案件。
(一)实务中,税务机关出具的税务处理处罚决定等文书虽经重大税务案件审理程序,但申请人无法通过税务文书作出主体及税务文书的内容直接确定被申请人。经重大税务案件审理程序税务机关作出的税务处理处罚决定等税务文书具有以下特点:
1.税务文书仍以原税务机关名义作出;
2,税务文书中没有关于涉税案件是否已经经过重大税务案件审理程序的任何说明或告知;
3,税务文书中没有关于重大税务案件审理委员会所在税务机关的任何描述或告知;
4税务文书中会告知行政管理相对人可以向省一级税务机关申请行政复议;
5,可通过税务文书所涉税务行政处罚金额是否达到重大标准、行政处罚倍数是否在3倍以上等具体内容初步判断是否属于重大税务案件。
(二)基于重大税务案件所涉税务文书的上述特点,律师代理申请人提起行政复议前,首先应确定行政复议被申请人,可通过税务文书出具单位原税务机关确认所涉税务案件是否经过重大税务案件审理,以及重大税务案件审理委员会所在税务机关。或者通过税务文书出具单位原税务机关上一级税务机关了解所涉税务案件是否经过重大税务案件审理,同时确认该上一级税务机关是否就是所涉案件审理委员会所在税务机关。
 
第四章税务行政复议的管辖
 
第十八条 我国税务机关设置的结构
(一)国家税务局系统的机构设置为四级,即:国家税务总局,省(自治区、直辖市〉国家税务局,地(设区的市、州、盟)国家税务局,县(市、旗)国家税务局。
(二)地方税务局按行政区划设置,分为三级,即省〔自治区、直辖市)地方税务局,地(设区的市、州、盟)地方税务局,县(市、旗)地方税务局。
(三)国家(地方〉税务局系统依法设置,对外称谓统一为国家(地方〉税务局、税务分局、税务所和国家(地方〉税务局稽查局,按照行政级次、行政(经济)区划或隶属关系命名税务机关名称并明确其职责。各级税务局为全职能局,按照省(自治区、直辖市〉,副省级城市,地区(市、盟、州)以及直辖市的区、副省级市的区,县(旗〉,县级市、地级市城区的行政区划设置,地级以上城市的区也可按经济区划设置。税务分局、税务所为非全职能局(所〉,是上级税务机关的派出机构。可按行政区划设置,也可按经济区划设置。较大县的城区、管辖五个以上乡镇(街道〉的可设置税务分局。管辖四个以下乡镇(街道〉的机构称税务所。各级税务局稽查局是各级税务局依法对外设置的直属机构。

第十九条 律师代理税务行政复议,应当按照做出具体行政行为的税务机关的性质和级别确定复议管辖机关。
 
第二十条 税务行政复议的管辖
(一)对各级国家税务局的具体行政行为不服的,向其上一级国家税务局申请行政复议。
(二)对各级地方税务局的具体行政行为不服的,可以选择向其上一级地方税务局或者该税务局的本级人民政府申请行政复议。省、自治区、直辖市人民代表大会及其常务委员会、人民政府对地方税务局的行政复议管辖另有规的,从其规定。
(三)对国家税务总局的具体行政行为不服的,向国家税务总局申请行政复议。对行政复议决定不服,申请人可以向人民法院提起行政诉讼,也可以向国务院申请裁决。国务院的裁决为最终裁决。
(四)对计划单列市国家税务局的具体行政行为不服的,向国家税务总局申请行政复议;对计划单列市地方税务局的具体行政行为不服的,可以选择向省地方税务局或者本级人民政府申请行政复议。
(五)对税务所(分局〉、各级税务局的稽查局的具体行政行为不服的,向其所属税务局申请行政复议。
(六)对两个以上税务机关共同作出的具体行政行为不服的,向共同上一级税务机关申请行政复议;对税务机关与其他行政机关共同作出的具体行政行为不服的,向其共同上一级行政机关申请行政复议。
(七)对被撤销的税务机关在撤销以前所作出的具体行政行为不服的,向继续行使其职权的税务机关的上一级税务机关申请行政复议。
(八)对税务机关作出逾期不缴纳罚款加处罚款的决定不服的,向作出行政处罚决定的税务机关申请行政复议。但是对已处罚款和加处罚款都不服的,一并向作出行政处罚决定的税务机关的上一级税务机关申请行政复议。
(九)有上述第二十条第(五〉-〔八)款所列情形之一的,申请人也可以向具体行政行为发生地的县级地方人民政府提交行政复议申请,由接受申请的县级地方人民政府依法转送。
 
第二十一条重大税务案件行政复议的管辖
 
申请人对经重大税务案件审理程序作出的决定不服提起行政复议申请的,应注意不是根据作出具体行政行为的税务机关直接确定复议管辖机关,而应首先判定重大税务案件审理委员会所在税务机关,以审理委员会所在税务机关为被申请人,并参照本指引第十九条和第二十条规定确定复议管辖机关。
 
第五章税务行政复议请求的确定
 
第二十二条 律师在代理税务行政复议案件中,应根据具体案件的行政行为来确定诉讼请求。一般的常见税务行政复议请求有以下几种:
(一)请求撤销或者变更税务行政行为;
(二)请求税务机关履行法定职责或者给付义务;
(三)请求确认税务行政行为违法;
(四)请求确认税务行政行为无效;
(五)请求税务机关予以赔偿或者补偿;
(六)请求一并审查规章以下规范性文件。
 
第二十三条 律师在确定税务行政复议请求时,所涉税务机关具体行政行为有具体税务文件的,应在请求中注明具体税务文件名称、编号。
 
第二十四条 税务机关在同一次税务稽查中出具了不同税务文书的,可就不同税务文书所涉具体行政行为一并申请复议立案,也可分别申请复议立案。
 
第六章税务行政复议应提交的文件及证据
 
第二十五条 律师代理申请人提起税务行政复议申请,应当提交以下文件及证据:
(一)行政复议申请书
行政复议申请书应当载明下列事项:
1.申请人的基本情况,自然人的姓名、性别、年龄、职业、住址,法人或其他组织的名称、住址、法定代表人姓名、职务;
2,被申请人的名称;
3,行政复议请求;
4,申请行政复议的主要事实与理由;
5,申请人签名或加盖公章;
6,注明复议申请日期。
(二)申请人主体证明文件
申请人为自然人的,提供身份证复印件;
申请人为法人或其他组织的,提供营业执照或执业许可证等主体证明文件复印件,以及申请人法定代表人,负责人证明书及法定代表人,负责人身份证复印件。
(三)律师代理申请人参加行政复议的授权委托材料包括申请人授权律师代理行政复议的授权委托书原件,律师事务所所函原件,代理律师执业证复印件,代理律师不能超过2名。
(四)被申请人主体证明文件
(五)证据
依证据类别而分,行政复议证据包括以下八类:
1、书证;
2、物证;
3、视听资料;
4、电子数据;
5、证人证言;
6、当事人的陈述;
7、鉴定意见;
8、勘验笔录、现场笔录。
依证据内容与指向分,税务行政复议申请证据包括但不限于以下证据:
1.证明税务机关侵犯申请人权利的税务文书;
2,涉及到税款、滞纳金、罚款和加处罚款的,提供缴款证明,或提供相应担保并得到作出具体行政行为的税务机关确认的证据;
3,申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的,提供受具体行政行为侵害而造成损害的证明材料;
4认为被申请人不履行法定职责的,提供要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料;
5,其他证明税务机关具体行政行为违法或申请人权利被侵害的证据。
 
第七章税务行政复议的审理
 
第二十六条 税务行政复议审理方式包括书面审理和听证审理两种方式,且主要采用书面审理的办法。
律师代理申请人提起税务行政复议,根据具体涉案情况,可以在提交行政复议申请书的同时,一并提出要求听证审理的申请。
 
第二十七条 律师代理申请人提起行政复议的,应注意复议机关是否存在超期审理的问题。
(一)行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定。情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经行政复议机关负责人批准,可以适当延期,并告知申请人和被申请人;但是延期不得超过30日。
行政复议审理期限在和解、调解期间中止计算。
(二)前款所述受理申请期限根据以下规定确定:
行政复议机关收到行政复议申请以后,应当在5日内审查,决定是否受理。对不符合本规则规定的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人。对不属于本机关受理的行政复议申请,应当告知申请人向有关行政复议机关提出。行政复议机关收到行政复议申请以后未按照前款规定期限审查并作出不予受理决定的,视为受理。
(三)申请人在申请行政复议时,依据《税务行政复议规则〔2015修正〉》第十五条规定一并提出对有关规定的审查申请的,行政复议机关对该规定有权处理的,应当在30日内依法处理;无权处理的,应当在7日内按照法定程序逐级
转送有权处理的行政机关依法处理,有权处理的行政机关应当在60日内依法处理。处理期间,中止对具体行政行为的审查。
 
第八章税务行政复议的和解与调解

第二十八条 对下列行政复议事项,按照自愿、合法的原则,申请人和被申请人在行政复议机关作出行政复议决定以前可以达成和解,行政复议机关也可以调解:
(一)行使自由裁量权作出的具体行政行为,如行政处罚、核定税额、确定应税所得率等。
(二)行政赔偿。
(三)行政奖励。
(四)存在其他合理性问题的具体行政行为。
第二十九条 律师代理申请人进行和解或调解应注意的事项
(一)和解、调解必须是申请人自愿的。
(二)必须告知并使申请人清楚了解和解的后果:
1 .达成和解的,被申请人一般都会要求申请人撤回复议申请;
2 .经行政复议机构准许和解终止行政复议的,申请人不得以同一事实和理由再次申请行政复议;
3 .和解协议签署后,如果被申请人反悔,明确表示不愿意履行和解协议,或者在和解协议约定的履行期限届满后被申请人没有作出和解协议约定的具体行政行为,或者做出了另外一个区别于和解协议约定的具体行政行为,申请人需另行向法院提起诉讼保护自己的合法权益。
(三)必须告知并使申请人清楚了解调解的后果:
1 .达成调解协议,经行政复议机关制作行政复议调解书,并经双方当事人签字,即具有法律效力;
2 .行政复议调解书具有强制执行力,申请人不履行的,被申请人可依法强制执行,或者申请人民法院强制执行;
3 .调解后,申请人反悔的,己无权再提起行政诉讼。
 
第九章附则
 
第三十条 本指引仅供律师办理相关税务行政复议法律服务时参考,不具有强制性。在使用本指引时,律师应以法律为准绳,并关注新的法律、法规的变化,注意个案的特殊性。

第三十一条 本指引不应作为评价律师相关工作内容、方式及成果的依据,即使本指引使用“应当”、“应”、甚至“必须”,也仅是表达建议程度的不同,不应理解为律师未如此操作即属执业过失或重大错误。

本文来源:深圳律师协会